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魔道斗法—成功讨债技巧




魔道斗法──成功讨债技巧

《魔道斗法——成功讨债技巧》债的概念与本质


  欠债还钱,还你公道。债务人拒不履行债务时,债权人为保障自己的合 法权益,必须采取措施。
  
债的概念与特征


  在法律上,债是一种民事法律关系,是一种经济法律关系。它指的是按 照合同的约定或者依照法律的规定,在当事人之间产生的特定的权利和义务 关系。在这种法律关系中,一方当事人有请求他方当事人为一定行为或不为 一定行为的权利,而他方负有满足该请求的义务。享有权利的人是债权人, 负有义务的人是债务人。债权人享有的权利称为债权,债务人负担的义务称 为债务。民事法律关系和经济法律关系中的债与人们习惯上讲的债有不同的 含义。习惯上的债绝大部分指的是货币或款项的支付,欠债即欠钱,还债即 还钱。在本书中,我们讨论的债,一方面考虑到法律上的债(即权利与义务 关系),另一方面也着重考虑习惯上的债(即钱的关系)。
  债是一种经济、民事法律关系,其特征与其他民事法律关系一样,包括 主体、客体、内容三要素。
  
债的本质和作用


  债的法律关系就其本质而言,反映的是社会物质财富的流通、分配、交 换领域的财产关系。债是商品经济的产物,又是随商品经济的发展而发展起 来的。在剥削阶级社会里,债的本质反映的是一种剥削关系,表现在私有制 基础上产生的深刻的阶段对抗。在私有制社会里,债权人和债务人的根本利 益是对抗的,国家之所以保护债权人,目的是为了维护私有制。因而,在私 有制社会里,债是剥削阶级剥削和奴役劳动人民的法律手段,是为剥削者服 务的法律武器。在我国社会主义条件下,在公有制基础上建立起了人与人之 间真正的平等关系,债的本质与私有制下债的本质有本质上的区别,它是保 护全体劳动者利益的法律手段,为全体人民服务的法律武器。
在我国,目前债的作用主要有以下几个方面: 首先,在市场经济条件下,我国债的法律制度的目的是为发展市场经济,
满足人民的物质和文化生活的需要。债是发展我国社会主义商品生产者之间 的经济联合、相互协作的法律形式,又是各种经济成分以及同一经济成分的 各个经济单位之间进行商品交换的法律工具。通过债权制度调整商品的流 转、劳务的提供等有关的财产关系,维护当事人在商品交换中的合法的民事 权益,能够有力地促进和保障我国市场经济的发展。同时,债权制度通过调 整因致人损害、不当得利等行为而发生的关系,对维护社会主义的经济秩序、 保护公民和法人的民事权利具有重要意义。债通过其特有的功能,为满足公 民的物质文化生活的需要也发挥着重要的作用。例如,正是通过买卖之债, 公民从国营、集体、个体商店里,从自由市场中,取得日常所需的生活用品。 其次,我国债的法律关系体现出国家对市场经济的宏观调控。要使社会 主义市场经济良性运行与协调发展,避免市场经济的盲目性,建立市场经济 基础上的债的法律关系必然要反映国家对经济的指导、调节和宏观管理。国 家要通过各种手段,干预民事主体的活动,使其经济活动符合国民经济的总 要求。当事人在民事活动中所确立的各种债的关系都必须满足发展、培育市
场经济这一基本要求。
  第三,我国债的法律制度为社会主义精神文明建设服务。我国债的法律 制度贯彻着平等互利、相互协作、恪守信用的原则,体现着国家、集体和个 人三者利益的统一,鼓励诚实信用的社会公德。任何违反社会公德、违反社 会公共利益、侵犯他人合法权益的行为都是我国的债的法律制度所不允许 的。
  
债与所有权的关系


  (1)债总是与一定的财产(有形的或无形的)相联系着的。债的这一特 性即财产性质,使它与所有权相似,因为二者都是财产法律关系。债和所有 权是财产法的两大主干,这是它们的相同点。
(2)债的法律关系与所有权关系的主要区别在于:
  ①从反映的社会关系或调查对象上来看,债反映的是财产流转关系—— 财产从一个主体移转给另一主体,是一种动态的财产关系;而所有权调整的 是财产所有关系———财产归谁所有,即财产流转的前提和结果,是一种静 态的财产关系。
  ②从主体上看,债是特定主体之间的法律关系,它确定的不是权利人与 任何第三人之间的关系,而只是权利人与具体人之间的联系。债的主体,不 仅债权人,而且债务人也只能是特定的、具体的,因此,债也就被称之为相 对的法律关系;所有权关系中,权利主体即所有人是特定的,而义务主体是 不特定的,因此,所有权关系是一种绝对法律关系。
  ③从客体上看,债的客体可以是物,也可以是行为(也有人认为债的客 体只是行为);而所有权的客体只能是物,不包括行为。在客体同是物的法 律关系中,作为债,权利主体也决无任何直接的权利可以对物行使。例如, 买卖合同之债,作为买主的债权人对出卖物———客体不享有任何直接的权 利。
④从内容上看,在债的法律关系中,权利主体享有的权利——债权,主
要的不是实施自己行为的可能性,而是要求债务人为一定的积极行为或消极 行为的可能性。因此,通常债权人要实现权利,满足自己的利益需要,主要 需依靠义务主体——债务人的行为。如在买卖中,买主的权利需要靠卖主交 付出卖物的行为才能实现;而在所有权关系中,所有人所享有的权利主要是 实施自己的行为的可能性,他对客体———自己所有的财产可以直接行使占 有、使用、收益和处分的权利,因而,所有人不需借助他人的积极行为就可 以实现自己的权利,满足自己的利益需要。
⑤从发生根据上看,债可以因合法行为(例如民事法律行为,拾得遗失
物,制止或防止他人财产或社会公有财产遭受侵害等)发生,也可以因不法 行为(如因侵权行为发生的债)发生;而所有权只能根据法律直接的根据或 合法行为而发生,根据不合法行为不会产生债权。

债的主体和客体


  债的主体是指参加债的法律关系的当事人,即债权人和债务人。作为债 的主体,一方的债权人或债务人既可以是一个人,也可以是几个人。在一些 债中,当事人的一方只能是债务人;而在另一些债中,当事人双方互为债权 和债务人。例如买卖之债,买主享有卖出交付出卖物归其所有的权利,从这 个角度说,买主是债权人,卖主是债务人;同时,卖主有请求买主支付价金 的权利,从这个角度看,卖主又是债权人,买主为债务人。任何民事主体, 无论公民还是法人都可以充当债的主体。个体工商户、农村承包经营户、个 人合伙及联营,也可以作为债务主体。作为特殊民事主体的国家,同样也有 资格参加债的法律关系,成为债的主体。
  债的客体是指债权和债务共同指向的对象,又称债的标的。债的客体可 以是物,也可以是行为,还可以是智力成果或体力劳动的成果。例如,购销 合同、财产租赁合同的客体就是物;运输合同的客体是运送行为——提供劳 务;而加工承揽合同的客体是工作成果———承揽人提供的劳务与其成果是 联系在一起的;出版合同的客体是科学、文学、艺术等作品——智力成果。 债的客体是广泛的,但作为债的客体必须是国家的法律和政策准许流通的, 例如金银是国家禁止在公民之间计价使用、买卖、抵押、借贷的物品,它就 不能成为公民之间买卖、借贷合同的客体。
  
债的内容


  债的内容是由债的主体所享有的权利——债权和所负担的义务——债务 构成的。债权和债务相互联系、相互依存,统一地组成债的法律关系的内容, 缺少任何一个,债就不能成立。没有只有债权的债,也没有只有债务的债。 债权是债权人所享有的权利。基于这项权利,债权人可以要求债务人交 付财产、提供劳务、完成工作或不实施某种行为。债务是债务人所负担的义 务。债务人依照所承担义务的性质,须为一定行为或不为一定行为。债权人 要求债务人为一定行为的情况是很多的,如交付财产、提供劳务等等。债务 人实施的这些行为称作积极行为。在有一些债中,债权人还要求债务人不实 施一定行为,称作消极行为。例如《经济合同法》第 19 条规定,承揽方“不 经定作方同意,不得把接受的任务转让给第三方”。承揽方——债务人的这
项义务就是实施消极行为。

《魔道斗法——成功讨债技巧》债的关系发生的根据

我们签了合同的,你看这笔帐怎么样算?

合同(契约)之债


  因合同所生之债是最普遍、最主要的债。合同是当事人之间设立、变更、 终止民事法律关系的协议。依法成立的合同、受法律保护。合同有单务合同 和双务合同、有偿合同和无偿合同、诺成性合同和实践性合同、要式合同和 不要式合同、为订约当事人利益的合同和为第三人利益的合同、主合同和从 合同、计划合同和非计划合同以及有名合同和无名合同。
  当事人既可以签定各种合同来确立债权债务关系,又可以通过合同变更 债权债务关系,也可以通过合同消灭债权债务关系。如订立买卖合同就确定 买卖双方当事人的债权与债务关系等。
  合同在我国社会主义经济生活中起着重要的作用。它在我国债的法律制 度中是一个主要的部分,可以说,我国债的法律制度主要是合同制度。因而, 合同成为债的发生根据之一。
  
单方民事法律行为之债


  单方民事法律行为是指因一方的意思表示就可以成立的民事法律行为。 它与合同不同,合同是一种双方(或多方)的民事法律行为,需各方当事人 的意思表示一致才能成立,所以因合同产生的债又叫合意之债。单方民事法 律行为虽只有一方的意思表示,但也能在与该行为有关的人之间发生一定的 权利、义务关系。因此,单方民事法律行为也是债的发生根据之一。例如遗 赠是遗赠人生前以遗嘱的方式指定将自己的合法财产赠给国家、集体或法定 继承人之外的某一公民,而于遗赠人死亡之后才发生效力的单方民事法律行 为。一个人立有遗嘱实行遗赠时,遗嘱生效后,就在遗嘱执行人和受遗赠人 之间发生债的法律关系,受赠人享有请求将遗赠的财产交付给他的权利,遗 嘱执行人负有应受赠人的要求将遗赠的财产交付给受遗赠人所有的义务。
  
行政命令之债


  行政命令,包括计划文件,是国家和各级国家行政机关实行行政管理的 行为。它们也是债的发生根据。例如,为了保证国计民生的需要,国家对关 系国计民生的重要产品中需要由国家调拨分配的部分,对关系全面的重大经 济活动,实行指令性计划,这种指令性计划就要在当事人之间发生债的关系。 当然,随着经济体制的转化,在市场经济为主的经济体制中,行政命令成为 债的发生根据的情况会逐渐减少,但是,它们仍然会是债的发生的重要根据 之一。
  
致人损害之债


  致人损害是指实施违法的侵权行为给他人造成了损害。一方实施侵犯他 人的财产或人身权利的侵权行为,侵权行为人就和受到损害的受害人之间发 生了一定的权利义务关系,受害人是债权人,享有请求侵权行为人即侵害人 赔偿其经济损失的权利;侵害人是债务人,负有赔偿受害人损失的义务。侵 害人所负的赔偿义务又是因他实施侵权行为应负的民事责任。所以,致人损 害也是债的发生根据。
  致人损害的侵犯行为,是一种单方的行为,但侵权行为人实施行为的目 的并不是要与受害人确立权利义务关系,因而它与单方民事法律行为不同, 是债的单独的发生根据。
  因致人损害所生的债称作致人损害之债,也有的叫作侵犯行为之债。我 国法律确立致人损害之债的法律制度,是要防止和制裁违法行为,达到保护 公民或组织的合法权益的目的。致人损害是违法的,但因致人损害所生的债 是合法的,是受国家法律保护的。
  
不当得利之债


  不当得利是指没有法律上或合同上的根据得到利益,而使他人受到损害 的事实。因为得利者得到的利益是不正当取得的,没有合法的依据,所以称 为不当得利。不当得利者有义务将得到的利益返还给利益受到损害的人,利 益受到损害的人有权请求不当得利者返还所得到的利益。因此,双方之间发 生一种债的法律关系。因不当得利所发生的债也就称为不当得利之债。
  不当得利之债不同于致人损害之债,它并不是因为不当得利者的违法造 成的。不当得利者得到的利益,可能是利益受到损害的人自己的过错造成的
(多给钞票),也可能是因第三人的错误造成的,也可能是因事件而非人的 行为引起的。
  不当得利是发生在社会生活中的不合理、不正常的现象,是损害合法权 利人权利的。因而,法律确认不当得利之债,赋予受损害人请求返还失去的 利益的权利和获利者返还不当得利的义务,以维护正常的社会经济秩序,保 证国家、集体和个人的合法权益不受损害。
  
无因管理之债


  无因管理是指没有法定或者约定的义务,为避免他人的利益受损失,自 愿进行管理或者服务的行为。管理他人事务的叫管理人,而受管理事务者称 为本人(即受益人)。无因管理是良好的道德风尚,也是法律和整个社会利 益所要求的。因此,我国设立了无因管理制度,规定管理人有权要求受益人 偿付由此而支付的必要费用。无因管理不仅不是侵犯他人权利的违法行为, 而且依法应予鼓励。无因管理发生后,管理人和本人之间发生债的法律关系, 管理人是债权人,他有权请求本人偿还因管理事务所支出的费用或补偿管理 事务中所受到的损失;本人是债务人,他负有向管理人偿还该项费用的义务。 无因管理就其性质来说是一种事实行为,而不是民事法律行为。因此, 无因管理并不以意思表示为构成要件,只要管理人有管理他人事务的事实,
就可以发生无因管理。无因管理不同于代理。

债的种类


  合同之债与非合同之债 按照债的发生根据,可以分为合同之债与非 合同之债。合同之债既包括直接从双方协议中产生的债,也包括从复杂的法 律构成发生的债。这一类债的发生依赖于当事人双方的意愿,是当事人在社 会经济活动中发挥主动性、积极性的法律后果。非合同之债是基于其它特定 的法律事实(致人损害、不当得利、无因管理)发生的。这种分类的实践意 义在于,对于每一类债适用不同的法律规定。合同法律规范适用于合同之债, 以组织和保证实现由商品货币关系所决定的民事流转中当事人之间的经济关 系;而规定非合同债的法律规范基本上具有法律保护性质。两类规范的适用 范围不同。
  单一之债与多数人之债 根据债的双方主体人数的多少,可以将债分 为单一之债和多数人之债。单一之债是指债权人、债务人都仅一人的债;若 债的双方有一方多于一个人,或双方都是几个人,则该债为多数人之债。例 如,两户农民联合购买汽车,他们和卖主之间形成的买卖之债,就是多数人 之债。
  这种分类的意义在于两种债的关系的复杂程度不同。单一之债的关系比 较简单,当事人之间的权利、义务比较明了。而多数人之债的关系一般比较 复杂,不仅有债权人、债务人双方之间的权利义务关系,而且有多数人一方
(或双方)的内部的权利和义务关系。正确地确定单一之债和多数人之债,
有利于确定参加债的关系的每一个当事人的具体的权利义务。
  按份之债与连带之债 这是针对多数人之债进行的分类。根据多数人 一方各个人之间对债权或债务的承受情况,可分为按份之债和连带之债。
按份之债是指几个债权人或债务人各自按照一定的份额享受债权或承担
债务。若是几个债权人按份享受债权,则为按份债权;若是几个债务人按份 负担义务,则为按份债务。
连带之债是多数债权人或债务人中的任何一人都有权请求债务人向其清
偿全部债务或有义务向债权人清偿全部债务的债,即债权人或债务人之间有 连带关系。若是债权人之间有连带关系,称连带债权;若是债务人之间有连 带关系,称连带债务。
连带债务既可因法律行为产生,也可因法律的直接规定而发生。如《民
法通则》第 35 条第 2 款规定的“合伙人对合伙的债务承担连带责任,法律另 有规定的除外”就是直接由法律的规定产生的连带债务
  选择之债和不可选择之债 根据债的标的物是否需要选择,可将债分 为选择之债和不可选择之债。选择之债是指债的当事人需在两种以上的标的 中选择一种给付的债,选择之债中有选择权的一方一旦从诸标的中选定一 种,双方就必须按选定的标的履行。选择之债,只有在有选择权的一方选择 之后,才能履行。有选择权的一方一般只能选择一次,一经选定,就不能再 行选择,双方只能按选定的标的履行。债务人若不按选定的标的履行,则构 成不适当履行。不可选择之债是指债的标的是特定的标的,当事人无选择余 地的债。在不可选择之债中债务人应为的行为只有一种,别无其他,比较简 单,又称简单之债。
  选择之债中有权行使选择权的当事人行使选择权后,或者债的标的只余 下一种可能履行时,选择之债就成为不可选择之债了。
  
  特定物之债与种类物之债 这是对以物为客体的债的一种分类。根据 债的客体是特定物还是种类物可分为特定物之债和种类物之债。
  特定物之债是以特定物为客体的债。特定物之债的标的物是不可以另物 替代的不可代替物。在转移特定物之债中,依法或依约定,物的所有权可以 从债的成立之时即行转移。
  种类物之债是以种类为客体的债。种类物是须以用度、量、衡加以确定 的,可以用同量、同质的物代替。债权人要求债务人交付的只是符合规定性 质的物。因而,债务人只有在交付时才确定具体是将哪些物交付给债权人。 标的物的所有权也只能是以交付之时起才发生转移,从债务人转归债权人。 种类之债,所有权只能是在将客体特定化之后即交付时起转移,这是种类之 债与特定之债的区别。
“高利贷之债”及其弊端 高利贷是一种非法民间信用关系。它是建立在高利益基础上的借款关
系,是不法之债,因而是被法律所禁止的借贷关系和行为。 高利贷的弊端非常明显:
  ①高利贷不受法律保护,无固定场所,大都是秘密进行,利率双方商定, 遇到当事人死亡、破产、亏本等,很容易发生悲剧;还有的人利用法律不保 护高利贷,贷出者不能主张权利来强行逃避债务。
②高利贷这种非法民间信用关系,资金在体外循环,不受国家控制,破
坏了正常的经济秩序。
  ③企业贷入高利贷虽可解燃眉之急,但由于利息过高,加大了企业成本, 减少了国家的财政收入,使一部分利润以利息的形式流入了个人的腰包。
④有的企业和个体户采用加价办法,把利息支出转嫁到消费者身上,对
商品乱涨价起了推波助澜的作用。
⑤高利贷活动,容易使人增长不劳而获的思想,败坏社会风气。 公司债券与股票 股票(股份有限公司的股票)和债券(公司债券)的共同点:
①股票和债券都表现为一种要式证券。所谓要式证券,是指作为一个有
效的民事法律行为之证明的书面文件(证券)必须在形式上符合法律的规定。 根据规定,股票应载明如下事项方为有效:公司名称,发行股数,每股金额 或公司资本总额,股票发行日期,有关股票所有人的特别权利的记载,公司 法人代表的签章,公司的上级行业主管部门或股票核定、发行、登记机构的 签证。债券应载明如下事项方为有效:公司名称,公司债的总额及每张债券 的金额、债券编号,公司债的利率,公司债的偿付方法及期限,有关债券所 有人的特别权利的记载,债券发行的日期,公司法人代表的签章,公司上级 行业主管部门或债券的核定、发行、登记机构的签证。
  ②股票和债券都是有价证券。作为有价证券的外在表现,债券必须说明 每张的金额。股票有票面金额股和无票面金额股之分,无票面金额股仅说明 股数和公司资本总额,或每股占公司资本总额的比例,而无每股金额的记载。 这是因为股票在市场上流通时,受各种因素的影响,其市场价格很难与票面 金额相等,故票面金额有无记载关系不大。
  ③股票和债券的发行都是一种社会集资活动方式。公司以公开形式向社 会不特定的多数人发行股票和债券,以募集社会闲散资金,形成扩大资本, 投入生产和经营。一般说来,股票和债券的风险大于银行储蓄,但股票的股
  
息和红利所得、债券的利息所得要高于银行利率,否则,是不会有人购买股 票和债券的。
  ④在股票和债券上,都可以设定抵押和其它担保物权,就股票和债券所 设定之抵押物,即是债务人或第三人以提供股票和债券作为低押物,在债务 人不履行债务时,债权人有权根据法律的规定以股票和债券折价或者变卖股 票和债券优先受偿,其作用是增强债务人的履行责任,保证债的效力,债券 和股票的所有人也因其抵押得了信用,因此,有利于商品和资本的迅速流转。 在商品经济发展的初级阶段,当事人只能就动产和不动产的物权设定抵押权 和其它担保权,后来由于物权的证券化,也就可以就股票和债券设定担保物 权了。
  ⑤股票和债券可以自由转让。既然股票和债券代表一种财产权利,它的 所有权人也就有对其占有、使用、收益和处分的权利,当所有人认为必要时, 即可转让股票和债券,如买卖、馈赠与继承等。无记名的股票和债券,所有 权变更以股票和债券持有人的占有权变更为标志。记名的股票和债券,其所 有权变更以背书和在完成变更登记手续为有效要件。在商品经济发达的一些 国家和地区,都设有规模宏大、设施完善的证券交易市场。商品经济和价值 规律的最高级、最复杂的表现形式就是证券交易。特别是股票,在证券市场 上的价格随公司营业的盛衰和发展前景而涨落,随银根的松紧和政治气候而 涨落。证券交易实际上是社会总资本受商品价值规律作用力的导向驱使进行 运动的一种形式,其积极意义在于能自发地调节社会投资的总量、方向、规 模,使国民经济各部门得以大致平衡、协调地发展。但它本身并不具有天然 合理的自我约束机制。在资本主义国家,由于证券市场的敏感反应和证券投 机商的推波助澜作用,往往又促进了经济的混乱与崩溃。
⑥股票和债券的发行转让都受国家的管理和控制。国家为保持经济有序
运转,必须根据产业政策采取倾斜措施确保关系国计民生的经济部门和影响 全局的经济部门以较高速度发展,并限制某些经济部门的发展速度。而控制 社会资金投入的总量、方向和规模是产业倾斜政策的有效措施之一。因此, 国家必须通过立法对股票、债券的发行、转让进行管理和控制。在这方面, 发达国家和地区在其商法、公司法、证券交易法中有十分详尽和严格的规定。
股票和债券的差异性表现在:
  ①债券所有人是公司券权人,享有民法上债权人的权利。股票所有人是 公司的股东,享有公司法所规定的股东权利和承担相应的义务。公司的债权 人和公司的股东,其主体的法律地位不同,所享有的权利和承担的义务也不 同,如股东得以参加股东大会,可以通过一定的渠道和手段干预公司的经营 管理,债权人则无此权利。
  ②公司债券的认购仅以资金为限,而股东认股,根据法律和公司规定, 除资金外,还可以以技术、设备、土地、工业产权和商业秘密参股,或以债 权抵股金参股。
  ③债券是一种债权证券,基于债权债务关系而成立,债券所有人享有获 得债务清偿的权利,不对公司负有其他义务;股票是一种身份权、物权、债 权兼而有之的证券,股票所有人为公司的股东,享有公司股东专有的权利和 负有相应的义务(身份权),股票所有人对公司的财产享有按份共同的所有 权(物权),又因股份有限公司具有独立的法人地位,公司的经营权和所有 权相分离,股票所有人对公司有无条件的利益分配为目的的请求权(债权)。
  
  ④公司基于股份所有,必须发行股票,否则公司无以成立。公司发行债 券是在原有资本的基础上募集社会闲散资金以增加资本周转量。但并不是每 一个公司都有这种需要和愿望,因为公司在资金短缺时,还有其它融资渠道。
  ⑤债券所有人对于公司有利息给付请求权,即使公司经营发生亏损,也 不影响公司债的利息给付。而股票所有人必须于公司经营有充分盈余之时方 能分得股息及红利。
  ⑥债券如已届清偿期,债券所有人即有债的返还请求权。而股票所有人, 则非公司解散,不得申请退还股款。即使本人破产,也只得在证券市场上抛 售自己所持有的股票。
  ⑦债券所有人享有优先于股票所有人获得公司清偿之权利。债券所有人 有权先就公司盈余或公司破产解散时的剩余财产请求清偿。股票所有人只能 在公司全部债务清偿后,就公司盈余或剩余财产请求清偿。
  ⑧公司债的利率在债券发行时确定并始终不变(指数债券和分红债券除 外)。股票的红利入股时不能确定,其盈余分派率,随公司年度经营情况而 浮动,由公司董事会确定。法律禁止公司超盈利或故意隐瞒经营亏损分派股 东红利。因为危害了公司债权人的利益,对社会经济运行具有风险因素。
  
《魔道斗法——成功讨债技巧》债的消灭

最好在法庭上见面!

债的消灭


  债的消灭亦即债的终止,是指债的双方主体之间权利义务关系已不复存 在。
  债约束的是债权人和债务人之间的权利义务上的联系,这种联系是有一 定时间性、空间性的,只在一定的期限内、特定的人之间存在,它可以因一 定的法律事实的产生而产生,也可以基于一定的法律事实而消灭。可以引起 债的消灭的法律事实称之为债的终止根据或终止的原因、方式。
  
债的履行与不履行


  债因履行而消灭是债的法律关系最常见的消灭方式。债务人按法律或合 同规定的要求完成债权关系中规定的行为或不行为,就是债的履行。债的履 行固然是债务人的义务,但是债务人也应当配合债权人的履行。我国民法要 求双方当事人严格履行自己的义务,就是说,必须按照法律或合同规定的履 行标的、履行地点、履行时间和履行方式实际履行债务。债的实际履行原则 是我国债的法律制度的一项基本原则,就是债务人应该按照法律或合同规定 的标的履行债务,而不应用交付别的东西或支付违约金和赔偿损失来代替。 债务人没有实施债中规定的行为或不行为时,便发生了债的不履行。债 的不履行,分为完全不履行或不完全履行。前一种情况是指债务人完全没有 履行自己的义务,后一种情况是指债务人虽然作了一定的履行,但履行的标 的的数量、质量或履行的时间、地点、方式等,不符合债的内容的要求。债
务人对债的完全不履行和不完全履行,应承担法律后果。

债的抵销与提存


  抵销是双方当事人相互负有同种类的给付义务,将两项债务相互充抵。 在抵销中,前项债务的债权人必须是后项债务的债务人。如甲、乙之间有两 项债务,甲单位因加工承揽尚欠乙单位 5000 元加工费,而乙单位因购买甲之 某种原材料欠甲 5000 元,这时,甲、乙二单位的债务若皆到履行期,双方即 可相互都不再履行,而将二债务充抵,使双方的权利、义务消灭。因而抵销 也是债的消灭的一种根据。
抵销需要具备如下的条件:
①要抵销的债的当事人双方互为权利义务和义务人。
②双方的义务是同一性质的,亦即该债务是同一种类的给付。
  ③两项义务都已到履行期,这就要求要抵销的两项债务应是同时履行 的。
  ④抵销不得违反法律的规定或双方的约定,法律规定不能抵销的义务(如 损害赔偿金)、或双方约定不得抵销的义务,不能抵销。
  抵销是通过用另一义务来抵销义务的方法代替债的履行,实际上也是一 种债的履行,只要符合上述条件,一方或双方都可以用抵销的方法消灭债。 抵销按其性质来说,是一种单方的法律行为,可以因单方的意思表示发 生,当事人一方可以直接把抵销的意思传达给对方,也可以通过法院或仲裁 机关提起反诉,作出自己的抵销的意思表示。法人相互之间的货币之债,多
数情况下是通过双方的开户银行进行划拨来抵销的。
  债的提存是债务人在债务到了履行期限时,将无法履行的给付提交给有 关单位。债务人通过提存,将应交付债权人的标的物交付给有关机关,以此 代替应向债权人的给付,从而解除了自己的债务,他与债权人之间的权利、 义务关系即告终止。可见,提存也是可使债消灭的一种根据。例如,《经济 合同法》第 19 条:“定作方超过领取期限 6 个月不领取定作物的,承揽方有 权将定作物变卖,所得价款在扣除报酬、保管费用之后,用定作方的名义存 入银行。”承揽方将定作物变卖后,应当将扣除必要费用后余下的价款退还 给定作方,在他无法退还时,将该项款以定作方的名义存入银行,就是以提 存方式来终止债务。
提存须具备一定的条件:
  ①须发生可以提存的合法原因。发生提存的原因有两种情况,一是债权 人无正当理由拒不接受债务人的履行;二是因债权人方面的原因,使债务人 无法履行。
  ②须经法定程序。提存一般应先提出申请,经主管机关批准后方可进行。 拾得遗失物交公就是一种提存。
  
债的混同


  混同是指债权人和债务人合为一人,亦即债的全部内容——债权债务全 归于一人承受。债是一种法律关系,至少须有双方主体。当债的双方主体合 二为一时,债也就自然消灭。所以,混同是债的消灭根据。在法人合并时, 就会发生债因混同而消灭的情况。
  
法律政策规定或行政命令对债的消灭


  债可因法律直接规定或行政命令而终止。如解放前农民欠地主的债务, 则因 1950 年 10 月政务院通过的《新区农村债务纠纷处理办法》中“解放前,
农民及其他劳动人民所欠地主的债务,一律废除”的规定而终止。

合同的连续履行


  继续履行是指违约方在承担了支付违约金、赔偿金等违约责任后,应对 方的请求继续完成自己没有完成的那部分合同义务。《经济合同法》第 35 条、《民法通则》第 11 条和最高人民法院的司法解释都对继续履行作出了明 确的规定。
①继续履行是经济合同实际履行原则的一项重要内容。 实际履行原则在法律上的效力包括两方面:一是实际履行同时约束合同
双方当事人,使其都负有实际履行合同的法律义务;二是在合同被违反后, 实际履行原则仍约束合同当事人双方,要求双方必须实际履行合同,不允许 以支付违约金或赔偿损失来代替实际履行。可见,继续履行是违反合同后的 实际履行,是强制的实际履行,因此,继续履行是实际履行的一项重要内容。
②继续履行是法定的一种独立的、重要的违约责任。
  《经济合同法》第 35 条规定:违约方在支付违约金和赔偿金之后,“对 方要求继续履行合同的,应继续履行。”最高人民法院《关于贯彻执行〈经 济合同法〉若干问题的意见》中指出:“支付违约金和赔偿金并不能代替合 同规定的实物和劳务的履行,对方要求继续履行合同的,应继续履行的一方 更应严格执行这一规定。”《民法通则》第 111 条规定:“当事人一方不履 行合同义务,或履行合同义务不符合约定条件的,另一方有权要求履行或采 取补救措施,并可要求赔偿损失。”可见,继续履行是一种独立的、重要的 合同责任,它与支付违约金、赔偿金不矛盾、不排斥、不代替,相反,三者 可并存并用。有时只有三者并用,才能达到既惩罚违约方又补偿非违约方的 实际损失,同时还能实现订立经济合同的实际目的。
③继续履行包括数量上和质量上的继续履行。
  由于违约方的违约行为造成经济合同没有履行或没有完全履行,一般表 现为合同的标的数量的减少或质量的不合格,这样继续履行就包括数量和质 量两方面的继续履行。如果违约方未按期交付产品(工作或劳务),或交付 数量不足,在支付违约金、赔偿金之后,若对方请求,还必须按对方重新限 定或双方商定的日期如数补交货物、完成工作或提供劳务;如果违约方提供 给对方的产品(工作或劳务)质量不合格,在支付违约金或赔偿金之后,还 必须无偿修理不合格产品或更换不符合质量要求的产品,或将错运货物无偿 地运到指定的地点等。
  
《魔道斗法——成功讨债技巧》解决债务纠纷的方法

解决债务纠纷的方法一般有以下四种:协商、调解、仲裁、诉讼。

协商


  债的双方当事人可以通过协商终止债务关系。当事人既可以协商设立 债,也可以协商变更或终止债。通过协商终止债主要有三种情况:一是免除 债务,即债权人放弃债权,不让债务人负担债务:二是协商解除债,这种情 况一般是发生在争议时,双方经过调解达成和解的协议,终止债的关系;三 是债的更新,即双方当事人达成协议用一个新的债代替原来的债,如租赁之 债改为买卖之债,就是用买卖之债终止租赁之债。
  双方协商终止债时,协商的内容必须符合国家的法律、政策,符合国家 的计划、社会公共利益和社会主义道德。
  
调解


  这里的调解,有两种形式:一种是诉讼外调解,它是指在有关部门(第 三人)的主持下,在查清事实、分清是非、明确责任的基础上,通过双方当 事人的协商,使他们在相互谅解中使债务纠纷获得解决的一种方式,这种调 解有利于迅速解决经济纠纷和继续维持和巩固双方的协作关系。另一种是诉 讼(司法)调解。债务纠纷案件,在第一审过程中,自始至终应当坚持《民 事诉讼法(试行)》规定的着重调解的原则。凡是有可能经过调解解决的, 都应在查明事实、分清是非和责任的基础上,通过宣传法制和政策,作双方 当事人的思想工作,动员双方互谅互让,自愿协商达成和解协议。同时,在 调解过程中,根据需要,还可以邀请有关单位和群众协助调解。这样有助于 矛盾解决和协议的达成。经过调解达成协议的,应当制作具有法定内容和形 式的调解书。调解书应由审判人员、书记员署名,并加盖人民法院印章。调 解书送达后,即具有法律效力,当事人应当自动履行。但是,调解书送达时, 如果当事人拒收,应按《民事诉讼法(试行)》第 102 条规定,视为送达前 翻悔,法院应当进行审判。总之,调解未达成协议或者调解书送达前一方翻 悔的,就要开庭进行审判。
  
仲裁


  (1)概念:指仲裁机构依照法定程序对当事人在经济活动中所产生的经 济争议,居中调解,进行裁决的活动。
  (2)机关:国家工商行政管理局和地方各级工商行政管理局设立的经济 仲裁委员会。
经济仲裁有不同种类,经济合同仲裁是经济活动仲裁最主要的方面。
(3)经济仲裁的原则有:
  ①自愿仲裁的原则:主要指当事人是申请仲裁还是向人民法院起诉,由 当事人选择。根据《经济合同法》第 48 条、《经济合同仲裁条例》第 33 条 等规定,经济合同仲裁不是经济审判的必经程序,当事人依照自己的意愿, 裁审自择。
  ②分级管理、一次裁决原则:经济合同仲裁分为县级、地市级、省、区 级和国家工商行政管理局内设的仲裁委员会四级。
  《仲裁条例》第 3 条规定,仲裁机关在其职权范围内处理经济合同纠纷 案件,实行一次裁决制度,即仲裁机关一次裁决即是终局裁决,不允许当事 人申请上级仲裁机关进行二级仲裁,如果当事人不服裁决,可依《仲裁条例》
第 33 条的规定,在接到仲裁裁决的次日起 15 日内向有管辖权的人民法院起
诉。
  ③着重调解原则:《仲裁条例》第 25 条规定:仲裁机关在处理案件时, 应当先行调解。据此,调解是经济合同仲裁的必经程序,是我国仲裁制度的 一个特点。仲裁机关受理案件后,在查清事实的前提下,首先要促使双方当 事人经过协商达成和解协议;调解不成时,由仲裁机关及时作出裁决。
④仲裁人员依法回避原则:仲裁庭认为本案不适宜或当事人发现仲裁成
员有可能影响公正仲裁时,应退出对该案的仲裁。
  ⑤以事实为根据、以法律为准绳的原则:仲裁机关处理经济合同纠纷案 件,不论以调解方式还是以仲裁裁决方式解决,都必须全面客观地进行调查 研究,查清事实,根据国家法律、法规和政策的规定进行处理。当事人双方 在适用法律上一律平等,保障当事人无论单位大小、级别高低,都能平等地 行使权利,使其合法权益受法律的保护,违法行为受到法律的制裁。
(4)申请仲裁的时效;当事人向仲裁机关申请仲裁,应从其知道或者应
当知道权利被侵害之日起 1 年内提出,但侵权人愿意承担债务时,不受时效 限制。
  (5)《经济合同仲裁条例》的适用范围可分为两类:一类是法人之间, 法人同个体户、专业户之间,个体户、农户、专业户之间的经济合同纠纷案 件;另一类是三资企业之间以及它们同其他法人、个体经营户、农户、专业 户之间的经济合同纠纷案件。
(6)经济合同仲裁程序:
①申请仲裁:经济合同发生纠纷,任何一方都可以向仲裁机关提出仲裁。
②仲裁机关收到申请书后的程序:
a.受理,b.准备与调查,c.主持调解,d.开庭仲裁,e.仲裁裁决。
  (7) 经济仲裁的效力:当事人对仲裁不服的,可以在接到仲裁决定书 之日起 15 日内向人民法院起诉。期满不诉的,裁决即发生法律效力。已发生 法律效力的仲裁决定书,当事人应当按照规定的期限自动执行。一方逾期不
  
执行,另一方有权请求有管辖权的人民法院协助执行。
(8)经济纠纷案件的诉讼——审判: 我国关于经济案件的审判程序,在审级制度上实行两审终审制。 第一审程序大体可分为以下几个步骤:
①起诉与受理。②审理前的准备。③进行调解。④开庭审理。

诉讼


(1)怎样提起债务案件的诉讼? 在债务案件的诉讼中,根据我国现行法律、法规和其它有关规定,应特
别重视以下几个问题:
  ①重视掌握诉讼时效社会主义市场经济要求企业的经营管理人员十分重 视经济效益。我国法制的逐步完善,使企业的合法权益获得了法律保障,而 诉讼时效的制度便是其中重要的一项。
  《中华人民共和国民法通则》第 135 条规定:“向人民法院请求保护民 事权利的诉讼时效期间为 2 年,法律另有规定的除外。”第 136 条规定:企 业“出售不合格的商品未声明的”诉讼时效为 1 年。这里讲的诉讼时效,通 俗地讲就是打官司的时间效力,是指民事法律规定的保障关于债权人(权利 人)通过诉讼实现请求权利的有效期限。超过法律规定的期限,权利人(债 权人)的债权就不能受到法律保护,法院也可以不予 支持。按照民法通则 的上述规定,如果债权人从知道或者应当知道权利被侵犯之时起计算的 2 年
或 1 年时间内,向人民法院提起诉讼,债权人的利益就能得到法院的支持并 予以保护,超过这个规定期限,人民法院将不予支持。
为使企业的债权得到有效的保护,债权人可以在诉讼时效内向人民法院
起诉,或者可以采取书面形式向债务人明确提出履行义务的要求(如归还货 款、加工费等),也可以当面索债获得债务人的书面还债文书。这样,便可 以使原有的诉讼时效中断,诉讼时效的起算时间,可以从起诉或追索欠款时 重新开始。我们要充分利用诉讼时效。“中断”制度,保护企业自身的合法 权益。如浙江某企业拖欠上海某化工机械厂货款 2 万元,离诉讼时限只有 2 个月的时间,化工机械厂又暂时不想和他们打官司。化工机械厂为保护这 2 万元债权,写了一封信给对方,信一式两份,用挂号信寄出。这样,从对方 接到信开始,以前的时效就可以作废,诉讼时效的时间从接信开信重新计算。
②确定投诉人民法院发生了经济合同纠纷该向哪个人民法院起诉,或者
向哪个经济合同仲裁委员会申请仲裁的问题,实际上就是经济合同案件的管 辖问题。《中华人民共和国民事诉讼法(试行)》第 23 条规定:“因合同纠 纷提起的诉讼,由合同履行地或者合同签订地人民法院管辖。”《中华人民 共和国经济合同仲裁条例》第 9 条也规定:“经济合同纠纷案件,一般由合 同履行地或者合同签订地的仲裁机关管辖”,如果执行有困难的,根据《民 事诉讼法(试行)》第 29 条规定,可以向被告所在地人民法院起诉。
  如何确定合同的履行地?所谓履行地,就是指合同规定的义务的履行地 点,一般是指合同标的物交付的地点。如果实际履行地与合同所定履行地不 一致或合同履行地不明确的,应当根据合同的标的性质或所有权转移与物的 交付相一致原则予以确认,即:国内销售合同交付实物的,实行代运制的发 货地为履行地;自提制的提货地为履行地;送货制除对木材、煤炭、粮食等 实行送货,国家规定以发货地为履行地外,其他不论通过任何一种方式运送, 都以货物送达地为履行地;借款合同交付货币的以接受给付的所在地为履行 地;加工承揽合同交付定作物的,承揽方所在地为履行地;科技协作合作转 让技术的,转让地为履行地;科研试制和技术咨询的服务,以提供技术咨询 地点为履行地;劳务合同,以履行劳务地为履行地。
如何确定合同的签订地?所谓签订地,就是指当事人就合同全部条款协

商一致,并形成文书后加盖公章或合同专用章所在地。凡合同上写明签订地 的,以合同为准,合同上未写明签订地的,以双方在合同上共同盖章的所在 地为签订地。法定代表人签订的合同,双方在同一地点签字,虽然各自盖公 章或合同专用章在异地,其签字地视为签订地。
  合同签订地和履行地认定的几种特殊情况:在车站、码头、旅店签订或 履行合同,经济合同纠纷的诉讼或仲裁,也应向有管辖权的人民法院起诉或 经济合同仲裁委员会申请调解、仲裁。联营合同纠纷,具备法人资格的,由 联营所在地人民法院管辖:不具备法人资格的,由被告所在地人民法院管辖。 经济合同部分条款变更后,如协商推迟付款或交货,嗣后又未履行的合同纠 纷,合同履行地或合同签订地依订立时的约定办理。
  ③投诉前证据的收集和分析法律规定人民法院审理案件的最重要的原则 是:“以事实为依据,以法律为准绳。”《民事诉讼法(试行)》第 56 条规 定了“当事人对自己提出的主张,有责任提出证据。”因此,企业为维护自 己的合法债权,在诉讼过程中收集证据,是一项十分重要的工作,它将直接 影响债权得以实现的程度。
  在经济业务交往过程中形成的资料很多,要认真加以收集和分析,选择 一组在维护自己合法权益方面最有说服力的材料。在经济案件起诉时,原告 一般应向法院提供这样一些证明:(一)企业法人、个人合伙、个体工商户 的资格证明(如营业执照)、开户银行、帐户。起诉状上的原被告名称,须 与营业执照、合同章上的相符合,如不一致或被告主体已变更、合并、关闭, 须加以说明,并提供被告现在的准确所在地。(二)法人的法定代表人、委 托代理人的身份证明,授权委托书必须写明代理事项和代理权限。(三)合 同和有关的文书、电报、信函(包括信封)、图表、变更、补充合同的协议 和其它附件,合同签订地及其证明材料。(四)送货、提货、托运、运输费、 保管费、租赁费、转让费、劳务费、酬金等结算凭证和有关财务帐目的复印 件。(五)要求赔偿损失的依据、有关证明。(六)要求支付违约金的依据、 计算办法及有关证明。(七)起诉前自行协商或通过上级主管部门、仲裁委 员会处理的有关凭证。(八)其它与诉讼有关的证据。
原告在起诉第一审经济案件纠纷时,除提供上述所列一般证明和证据
外,还须按诉讼请求内容,提供这样一些必要证据:建设和建筑工程承包合 同纠纷,必须提供国家批准的投资计划,计划任务书和工程承包单位营业执 照、技术级别证书、建筑许可证等的复印件、工程决算书及其审核意见书及 工程验收报告等。质量纠纷,须提供质量检验的鉴定报告,如有产品封样的 日期、方式等说明和有关实物。技术合同纠纷,须提供与合同有关的技术资 料的可行性论证、技术评估报告、项目任务书与计划书、技术标准与规范、 初步设计与工艺文件以及图纸、表格、数据、照片等。
④如何写好起诉状起诉是指经济纠纷当事人对于人民法院的一种请求,

就是法人或公民认为自己的民事权益受到侵犯或发生争议时,请求人民
法院通过调解和审判予以法律上保护的行为。 起诉有书面和口头两种形式,经济纠纷起诉一般都用书面形式,要写起
诉状。
  经济纠纷起诉状的内容、格式由五个部分组成:(一)标题:写明经济 纠纷起诉状。(二)原告、被告的身份事项,依顺序写明法人名称、地址、
  
法定代表人姓名及其职务。是公民的,写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、 职业(工作单位)和家庭地址。(三)请求事项,写明被告人违背了什么, 侵犯了原告什么权益,造成多少损失,要求被告履行规定的什么义务,并写 明诉讼目的,请求人民法院依法保护的内容。(四)事实和理由,要写得简 明扼要,内容必须有事实,有证据,又符合法律规定。(五)尾部,写明受 诉人民法院名称,具状人(起诉人)是法人的写法人名称及法庭代表人姓名, 是公民的,写明具状人姓名、具状年、月、日,“附项”部分写明诉状副本 件数、书证、物证等件数。经济诉状的文字要通顺,简洁明了,关键在于把 事实和法律依据写明白,无须追求文字的华丽。
  起诉状连同起诉所列举的证据(包括附件),是人民法院确认是否符合 立案的依据,要认真书写好,并附上证据。否则,人民法院有可能不予立案, 或者补充材料以后才予立案,或审理时部分权利主张得不到支持,原告的合 法权益就有可能得不到全面维护。
  ⑤关于申请诉讼保全根据我国《民事诉讼法(试行)》第 92 条、第 93 条规定,诉讼保全是人民法院在审理民事案件的过程中,对案例作出判决之 前,认为可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决不能执行或难以执 行时,所采取的一种措施,也是民事诉讼上的一种保护活动。其目的是限制 当事人对财物的处分,保护当事人的合法权益。诉讼保全可采用查封、扣押、 冻结、责令提供担保或法律所允许的其他方法。但是,申请诉讼保全人败诉 的,应当赔偿被申请人因诉讼保全所遭受到的财产损失。
在经济纠纷案件中,为维护企业自身的合法权益,学会运用诉讼保全这
一法律制度,是十分必要的,尤其是在银根抽紧、企业面临严峻形势下,更 显露其必要。诉讼保全的申请,一般在起诉后即可向人民法院提出。诉法保 全申请的数额,应以自己应得的权利为限,如果超过自己应保护的合法权益, 造成对方的损失,将承担赔偿责任。
⑥关于诉讼代理许多厂长、经理,由于管理企业的任务和其他公务繁忙,
常常不可能把时间都花在债务案件的诉讼活动中、或者由于法律知识有限, 不可能既是一个企业家,又是一个法学家。这就决定了在有些债务的诉讼中, 要求助于懂得法律的人,代理自己的诉讼活动。因此,代理是一种常见的现
象。
  什么叫代理呢?代理是代理人以被代理人的名义,在授权范围内向第三 人为意思表示或受意思表示,其权利义务直接归属于被代理人的行为。在债 务案诉讼中的代理人,可以是本企业的干部职工,也可以是聘请律师或社会 上的其他公民。现在许多企业家聘请律师担任常年法律顾问,不仅在追索欠 款、提起债务案诉讼时担任代理人,而且在业务洽谈、签订合同等法律文书 时,充当重要的参谋和代理人。律师当代理人的优点是熟知法律知识,有较 强的办案能力和实践经验,与法院审判员同是政法战线干部,有较多的共同 语言。因此,律师充当代理人的效果一般都比较显著。
(2)债务案件中的疑难问题:
①关于关、停、并、转企业的债务诉讼问题: 首先,谁当诉讼被告人应该依《民法通则》的规定。《民法通则》规定,
由清算组织作为诉讼被告人。企业停产或停办 年以上的,不论其营业热照是 否撤销,都应视为企业已实际关闭。但企业停产整顿不足 1 年,未撤销营业 执照的,不能视为关闭,应由停产企业作为诉讼被告人。凡属不具备法人资

格的乡(镇)、村举办的企业和街道办的企业,因为经营不善、管理体制改 革而关闭,应由其主管部门或主办单位作为被告参加诉讼。凡个人承包企业 对外发生债务纠纷,无偿付能力,发包方应负连带责任,可将发包方列为共 同被告。
  第二,关于向分立、合并企业追索欠款的问题。企业法人组织的变更, 主要是分立和合并两种情况。《民法通则》第 44 条规定:“企业法人分立、 合并,它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。”这一规定告诉我们, 不能因为原来的法人组织分立或者合并了,它们过去的债权债务关系就可以 一笔勾销,而是必须由新的分立组织或合并组织来承担。也就是说,分立前 或合并前企业欠别人的债务,债权人有权向分立或合并后的企业追索。
  第三,关于向“关门”企业追索欠款问题。通俗说的企业“关门”就是 法律上称为的企业法人“终止”。这种终止有多种原因造成,有因法人违反 国家政策、法令和社会公共利益而被勒令停止并吊销执照的,有依照法令和 行政命令合理地撤销某些无必要存在的企业,有因法人经营不善而长期发生 亏损、当它达到依靠自有的或自己经营管理的资金抵偿不了所欠债务时宣告 破产的,等。根据《民法通则》第 47 条规定:“企业法人被撤销、被宣告破 产的应由主管机关或人民法院组织有关机关和人员成立清算组织,进行清 算。”《企业破产法(试行)》中规定了在清算财产时,通常采用的顺序是, 在破产财产优先拨付破产费用后先付本企业职工的工资和劳动保险费用,其 次缴纳所欠税收,然后清偿其他的破产债权,最后如出现资不抵债时,则根 据同一顺序清偿的要求,按比例分配。这些规定给我们两点启示:一是要了 解债务人的经济状况,尽可能在其关门之前,在经济较为正常时,采用协商 的办法,或是诉诸法律的办法追索欠款,不能等到关门以后才进行。二是即 使对方企业业已“关门”,只要它遗留的资产能抵债,债权人就应及时地运 用法律手段解决。只有这样才有可能如数追回欠款,或者避免大的损失。如 果债权人知道债务法人终止,却不提出归还欠款的要求,以后也就无法保障 这部分权益了。
第四,关于向停产、转产企业追索债款的问题。应该首先了解的是,停
产、转产的企业法人,作为民事主体的资格依然存在,并没有消灭。《民法 通则》第 36 条规定:“法人是具有民事权利能力和民事行为能力、依法独立 享有民事权利和民事义务的组织。法人的民事权力能力和民事行为能力,从 法人成立时产生,到法人终止时消灭。这一规定说明了具有债务的法人,在 它停产或转产以后,仍应履行偿付债务的义务,债权人仍然可以依法追索欠 款。如果双方自行协商不成,可以诉诸法院解决,只要该企业还有偿还能力, 或者部分偿还能力,债权人的损失总还可以得到全部或部分的补偿。
②关于承包企业的债务诉讼问题: 为了搞活经济,有些企业实行职工个人或部门(车间)集体承包的办法
组织生产,而对外仍以法人的名义从事各项经济活动。向这样的企业追索债 款,常常因企业亏损而出现发包人(法人)和承包人互相推诿的情况。遇到 这种情况,应该坚持的是,这种承包仅仅是企业内部的一种法律关系。《民 法通则》第 36 条规定:“法人的民事权利能力和民事行为能力,从法人成立 时产生,到法人终止时消灭。”因此,只要法人尚未终止,不管是承包与职 工个人还是部门(车间)集体,他们是以法人名义,对外进行活动的,均应 由法人承担民事责任。因此,债权人有权追究法人的责任,该法人也逃避不

了承担偿付债务的义务。至于企业与承包人之间的经济纠纷,则应由他们自 己去处理,与债权人无关。
③关于党政机关和行政性公司的债务诉讼问题:
  根据《民法通则》第 47 条规定:“企业法人被撤销、被宣告破产的,应 由主管机关或人民法院组织有关机关和有关人员成立清算组织,进行清算。” 凡具备法人资格的企业的债务,由法人自行承担民事责任,从原法人资产中 予以清偿。农村乡(镇)、村办企业,由于亏损等原因资不抵债者或倒闭者, 其所遗留债务,应当区别对待,分别负责。该企业具备法人资格的,应当由 企业自行负责;不具备法人资格的,应当由其主管部门负连带责任。
  针对近年来经济领域出现的新情况,中共中央、国务院发布了《关于进 一步制止党政机关和党政干部经商办企业的规定》(以下简称《规定》)以 及国务院发布的《关于要进一步清理和整顿各类公司的通知》(以下简称《通 知》),这些行政法规和政策,也是处理经济纠纷的依据。《规定》指出: “党政机关所属编制序列的事业单位及其干部开办的企业停办以后,应由直 接批准的业务主管部门负责清理。由于违法经营导致亏损倒闭的、资不抵债 或者造成严重后果的,要由直接批准的业务主管部门和企业共同承担经济责 任和法律责任。”《通知》规定:“呈报单位和各级人民政府、各有关部门, 要对成立公司进行认真审核,因审核不当而造成严重后果的,要承担经济和 法律责任。”因此,行政单位(包括党政机关及所属序列的事业单位及其干 部)开办的企业、公司停办以后,凡符合上述两个文件规定的,应由直接批 准的业务主管部门负责清理,企业、公司所负债务先由企业、公司的财产清 偿,不足部分由直接批准开办企业的业务主管部门或由开办公司的呈报单位 负责清偿。企业单位开办的分支企业倒闭后,如果该分支企业实际具备法人 资格,则应由开办该分支企业的单位负连带责任。
如果企业开办的分支机构不具备独立法人资格,可根据《通知》精神处
理。
④关于双方均有过错的债务诉讼问题:
  《民法通则》第 131 条规定:“受害人对于损害的发生有过错的,可以 减轻侵害人的民事责任。”这种侵害人、受害人双方都对侵害发生有过错的 情况,在法律上称为“混合过错。”《民法通则》和《经济合同法》都规定, 属双方过错的,依据他们各自的过错程度来确定双方应负责任的大小,从而 保证侵害人承担的经济责任的合理性。在现实生活中,往往是只要追索欠款 的一方,实事求是地主动地承担自己应承担的责任以后,获得对方谅解,纠 纷很快就可以得到解决。即便对方还有过分要求,一旦诉诸法院,也不会得 到支持。
⑤关于产品质量问题引起的债务案诉讼: 近年来,产品质量引起的纠纷很常见。而由于产品质量引起债务纠纷案,
应遵循哪些法律、法规来处理呢?
a.关于产品合格证问题。 产品合格证是企业生产者生产的产品经有关专家鉴定,并经主管机关认
可核准生产的符合国家标准、专业标准或企业标准的产品的重要标志。我国
《工矿产品购销合同条例》第 14 条规定:“供方交货时,应将产品合格证(或 质量保证书)和双方商定的必要的技术资料随同产品或运单交需方据以验 收。需方在验收中,如果发现没有合格证(或质量保证书)和必要的技术资

料,在托收承付期内有权拒付这部分产品货款,并应将产品妥为保管,立即 向供方索要,供方应及时补送给需方。超过合同规定交货期限补交的,即作 为逾期交货处理。”“需方在验收中,如果发现产品的品种、型号、规格、 花色、和质量不符合合同规定,应一面妥善保管,一面向供方提出书面异议; 在托收承付期内,需方有权拒付不符合同规定部分的货款。”
b.关于产品质量异议期限问题。
  《工矿产品购销合同条例》第 15 条规定:需方在向供方提出书面异议 时,按以下规定办理:(一)产品的外观和品种、型号、规格、花色不符合 规定,属供方送货或代运的,需方应在货到 10 天内(另有规定或当事人另有 商定期限者除外)提出书面异议;需方自提的,应在提货时或者双方商定的 期限内提出异议。(二)产品内在质量不符合规定的,不论供方送货、代运 或需方自提,需方应在合同规定由供方对质量负责的条件下和期限内检验或 试验,提出书面异议;某些产品,国家规定有检验或试验期限的,按国家规 定办理。(三)对某些必须安装运转后才能发现内在质量缺陷的产品,除另 有规定或当事人另行商定提出异议期限外,一般从运转之日起 6 个月以内提 出异议。(四)如果需方未按规定期限提出书面异议的,视为所交产品符合 合同规定。(五)需方因使用、保管、保养不善等造成产品质量下降的,不 得提出异议。
C.关于产品质量不合格的处理问题。
  在产品保护期内发现质量不符合国家的有关法规、质量标准以及合同规 定的产品适用、安全和其它特性要求的,《工业产品质量责任条例》第 11 条规定:“根据不同情况,由产品生产企业对用户和经销企业承担质量责任
(一)产品的一般零部件,元器件失效,更换后即能恢复使用的,应负责按
期修复。(二)产品的主要零部件、元器件失效,不能按期修复的,应负责 更换合格产品。(三)产品因设计、制造等原因造成主要功能不符合第 2 条 要求,用户要求退货的,应负责退还货款。(四)造成经济损失的,应负责 赔偿经济损失。(五)产品售后服务,生产企业应提供足够的商品、备件和 必要的技术支持。”
d.关于合同中产品质量规定不明有争议问题时的处理。
  《民法通则》第 88 条规定:“质量要求不明确的按照国家质量标准履行, 没有国家标准的,按照通常标准履行。”根据这一原则,合同对产品质量要 求不明确的,当事人未能达成协议,又没有国家质量标准的,按部颁标准或 者专业标准处理;没有部颁标准或者专业标准的,按经过批准的企业标准处 理:没有经过批准的企业标准的按标的物产地同行业其它企业经过批准的同 类产品质量标准处理。
  遇有产品质量规定不明或者双方当事人对产品的技术数据有争议时,可 根据《工业产品质量责任条例》第 21 条规定,由当事人提出申请,由仲裁机 构、人民法院委托法定质量检验单位进行产品质量检验鉴定。
(3)债务案件的上诉、申诉、申请再审、申请执行和执行期限:
①关于上诉问题: 我国《人民法院组织法》和《民事诉讼法》规定,人民法院在审理案件
中,依照法律规定实行两审终审制。即当事人不服地方各级人民法院的第一 审判决和裁定,可以向上一级人民法院提起上诉。人民法院审理上诉案件所 适用的程序,称为第二审程序或上诉程序。上诉是一种重要的法律制度,它

对保护当事人的合法权益,提高审判工作质量有着重要的意义。上诉也是当 事人的一项重要的诉讼权利。当事人对第一审人民法院所作的判决或裁定, 可依法声明不服,要求上一级人民法院重新进行审判,以确保自己的民事权 利和合法利益不因一审错判而受到损害。
  当事人上诉后,由一审的上一级人民法院依法进行审理,称为二审。二 审法院作出的判决或裁定,是终审判决或裁定,一旦文书送达当事人后,即 产生法律效力,当事人必须严格执行,如不自觉执行,由人民法院依法强制 执行。如果对二审判决不服,就只能一面执行,一面提起申诉。
②关于申诉问题: 在债务案件中的申诉,是指当事人对已经发生法律效力的判决或裁定认
为确有错误时,依法向人民法院提出请求,要求重新处理。申诉一般不受时 间的限制。
  申诉状的内容,主要写明不服法院判决或裁定的理由(包括事实和依 据),以及申请的总的要求。
③关于申请执行问题: 当前,讨债难已困扰着不少企业。讨债难的原因很多,其中之一是对方
当事人对调解或仲裁、判决后已发生法律效力的调解协调书、仲裁书、判决 书不履行或不完全履行。即使打赢了官司还是拿不到钱,严重影响了债权人 合法权益的保护。因此,执行问题已成为经济纠纷处理中的一个重要问题, 是人民法院保护当事人合法权益的一项重要措施。
对调解或判决发生法律效力的法律文书,对方当事人不履行怎么办?《民
事诉讼法(试行)》第 166 条规定:“发生法律效力的民事判决、裁定、调 解协议和其它应当由人民法院执行的法律文书,当事人必须履行。一方拒绝 履行的,由审判员移送执行员执行,对方当事人也可以向人民法院申请执 行。”据此,企业如果遇到对方当事人不履行已发生法律效力的调解协议书 或判决、裁定时,可以在 6 个月内申请人民法院执行。人民法院接受申请后, 将弄清楚不履行的原因,做好对方当事人的思想教育工作,促使其自觉履行。 如果对方有履行能力,经教育到期又拒不履行的,人民法院将采取强制措施, 可以是强制划拨款项,也可以是进行财产封查、扣押、变卖。《民事诉讼法
(试行)》第 18O 条规定:“被执行人被执行财产不能满足所有申请人要求
时,按下列顺序清偿:(一)工资、生活费。(二)国家税收。(三)国家 银行和信用社贷款。(四)其它债务。不足清偿同一顺序的申请人要求的, 按比例分配。”第 182 条还规定了“被执行人短期内无偿付能力”的,人民 法院将裁定中止执行。
  在执行问题上,当前还有三种情况值得重视,一是大量执行难案例告诫 企业家们,在对外经济交往中,要重视对方当事人的法人资格审查,以及有 无偿付能力调查。否则,即使打赢了官司,出动了执行员,也可能只能裁定 执行中止。二是某些地方保护主义严重,干扰人民法院的公务执行,需要这 些地方的干部认真学法、用法,不做违法事。三是个别人民法院执行员不认 真执法,有悖于我国法制的严肃性。
  
《魔道斗法——成功讨债技巧》讨债总论


  成功的付债必定事先有充分的准备。“不打无准备之仗”是讨债的基本 原则。
  
讨债的概念和实质


  讨债,是指债权人对逾期债务进行索要、追讨的行为和过程。其基本特 征是:债务关系明确;债务超过了约定的期限;债权人上门催收。
  逃债是一种违约、违法的侵权行为,因此,讨债的实质是债权人为维护 自身利益、实现自身利益的一种努力,应该受到法律的保护。
  实施讨债行为的主体就是讨债人。讨债人可以是债权人,也可以是债权 人的代理人。因此,讨债可以分为两大类:一类是债权人讨债,包括公民债 权人讨债、法人代表讨债;另一类是代理讨债,包括委托代理讨债、法定代 理讨债和指定代理讨债。
  债是特定当事人之间的一种法律关系,它一方面表现为民事法律行为, 形成于致使他人遭受了某种损害,尚未构成当事人的刑事责任,属民法调整 范围;另一方面也表现为经济法律行为,形成于当事人未履约,从而一方侵 犯了另一方的合法权益,又可从属于经济法调整。各种债的产生都可归结为 对他人(公民和法人)物权、知识产权、人身权的不法侵害。因此,讨债的 实质是债权人向实施侵权行为的债务人追讨自己的合法权益。放弃讨债,是 对自己权益的放弃。
  
讨债的作用与功能
魔道斗法—成功讨债技巧的下一页
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